【编者按】作为医疗行业的常年法律顾问,经常被医疗机构咨询、审核医疗广告文案的合法性、合规性,包括员工微信朋友圈推送的内容是否会被认定为医疗广告行为,是否会因违反广告法受到行政处罚等。诸如此类。同时,基于移动互联网技术的发展,私域营销也发展迅速。微信朋友圈只是私域营销的初级基础,短视频、直播、小程序、app、企业微信号等私域营销领域。还涉及潜在的法律合规性需求,包括广告合规性。之后根据读者反应逐一进行法律风险提示和合规建议。本文重点介绍微信朋友圈的推送。
微信朋友圈推送的01种常见内容形式
02微信朋友圈的推送行为是否应该符合广告法律法规?
[法律条款]
蜀名号123
第三条本办法所称互联网广告,是指通过网站、网页、互联网应用程序等互联网媒体直接或者间接宣传商品或者服务的商业广告。文字、图片、音频、视频或其他形式。前款所称互联网广告包括:
(一)以含有推广商品或者服务链接的文字、图片或者视频等形式发布的广告;
(2)推销商品或服务的电子邮件广告;
(3)推销商品或服务的付费搜索广告;
(四)销售商品或者服务的商业展示中的广告,以及法律、法规、规章规定经营者应当向消费者提供的信息,应当按照其规定展示;
(五)其他通过互联网媒体宣传商品或者服务的商业广告。
第十一条为广告主或者广告经营者推送或者展示互联网广告,并能够对广告内容进行审核、决定发布广告的自然人、法人或者其他组织,为互联网广告发布者。
从《互联网广告管理暂行办法》的相关规定可以得出结论,微信朋友圈仍属于广告行为,应依法遵守广告法律法规的规定。请参考。
廉志法医疗广告合规红皮书团队,微信官方账号:我医疗健康法律研究院医疗广告合规红皮书|廉志法团队
03微信朋友圈违规推送内容。行政处罚的对象是职工还是医疗机构?
【案例】某员工在朋友圈发广告,公司被罚10万。
上海MC实业有限公司销售总监龙某某为提高公司产品的销售率,在其微信朋友圈发布了该公司“鱼子酱系列产品”的产品广告。宣传页上标注着“淡化:分解黑色素,阻断黑色素生成,抑制菠萝蛋白酶活性,消炎:高纯度烟酰胺能有效杀灭痘痘丙酸”,“保湿,提亮,真革命,‘保护’美丽肌肤”。
值得注意的是,虽然该广告发布在个人微信朋友圈,且龙某某的微信朋友圈为其自行运营维护,不存在广告费用,但广告主需依法承担相应的法律责任。
行政处罚决定书中明确“当事人作为广告主,由其员工在微信朋友圈发布虚假广告,主观上存在过错”。“当事人作为广告主,由其员工在微信朋友圈使用医疗用语,主观上存在过错”。
如果认定员工微信朋友圈内容违反广告法,基于(1)员工与公司存在劳动关系,员工的行为与履行公司职责存在关联;(2)公布的内容及其影响结果,公司是受益者,公司对员工行为负有管理责任。所以员工行为的法律后果应该由所在公司承担。
所以要求用人单位对员工的朋友圈行为进行管理,可以通过《互联网广告管理暂行办法》等规章制度进行管理。
在以下情况下,员工需要避免哪些“雷区”
也就是说,微信朋友圈的内容只能是发送医疗服务信息、营销活动、行业信息、医学科普或其他不属于医疗广告的信息。分析01部分微信朋友圈推送的常见内容形式,至少存在以下法律风险:
图1:特别标注了“对比”、“治疗前后”、“没做、做了”、“对比”的部分;图二。医疗机构的标志主动出现在屏幕上;图3医疗机构名称;图4中出现了单词“之前、之后”。同时,微信朋友圈有以下行为需要特别注意:对于微信主体,直接标注为“医疗机构医疗救助、咨询、客服、销售”,表明身份信息是医疗机构的工作职责,容易被认定为发送好友履行自身工作职责的行为;不能有法律禁止的直接的术前术后对比图;手术治疗过程不能有录像,教学或学术研究除外;建议不要使用公认为广告代言人的“推荐官”或“体验官”,或者认可度较高的社会名人、网络名人。
如果一定要有人像解释的问题,建议可以是素描、漫画、医学插图等形式。如图5所示。
未完待续
把握医疗广告的合规性,了解和掌握医疗广告法律法规要求的条款,更多的是基于对市场监管部门执法尺度的了解。要将国家对医疗广告的监管政策细化到每个宣传文案的事前合规审查。
对违法广告的处罚是前所未有的。在当前严之又严的形势下,无论是专业举报者举报,还是行政立案处罚,法律责任都足以让医疗机构在艰难的疫情中更加艰难。
因此,医疗机构的商业合规性审查,包括医疗广告的合规性,如果提前规避了法律风险,可以交给廉志法的团队。
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